2011年西安市事業(yè)單位之刑法：正當防衛(wèi)
1.正當防衛(wèi)的概念
正當防衛(wèi)是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的防衛(wèi)行為。它是對不法侵害者進行反擊，保護合法權益免受侵害的行為，是刑法規(guī)定的保護行為人與違法犯罪行為作斗爭的法律制度。
2.正當防衛(wèi)的條件：
(1)實施防衛(wèi)行為的目的，必須是為了保護國家利益、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受不法侵害。
(2)存在現實的不法侵害
正當防衛(wèi)是制止不法侵害、保護合法權益的行為，理所當然以存在現實的不法侵害為前提。因而，現實的不法侵害是正當防衛(wèi)的起因條件。
(3)不法侵害正在進行
不法侵害正在進行時，才使合法權益處于緊迫的被侵害或者威脅之中，才使防衛(wèi)行為成為保護合法權益的必要手段。不法侵害正在進行，是指不法侵害已經開始并且尚未結束。
(4)具有防衛(wèi)意識
正當防衛(wèi)也是主客觀相統(tǒng)一的行為，具有防衛(wèi)意識的行為，才可能成立正當防衛(wèi)。防衛(wèi)意識包括防衛(wèi)認識與防衛(wèi)意志。防衛(wèi)認識，是指防衛(wèi)人認識到不法侵害正在進行;防衛(wèi)意志，是指防衛(wèi)人出于保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害的目的。
(5)針對不法侵害人本人進行防衛(wèi)
在具備正當防衛(wèi)的前提條件，也具有防衛(wèi)意識時，只能針對不法侵害人本人進行防衛(wèi)。這是正當防衛(wèi)的本質決定的。正當防衛(wèi)是制止不法侵害、保護合法權益的行為，不法侵害是由不法侵害人直接實施的，針對不法侵害人進行防衛(wèi)，使不法侵害人不再繼續(xù)實施不法侵害行為，才可能制止不法侵害、保護合法權益。即使在共同違法犯罪的情況下，也只能對正在進行不法侵害的人進行防衛(wèi)，不能針對沒有正在進行不法侵害的人進行防衛(wèi)。
(6)沒有明顯超過必要限度造成重大損害
防衛(wèi)行為必須沒有明顯超過必要限度造成重大損害，否則便是防衛(wèi)過當。其中的“必要限度”，應以制止不法侵害、保護合法權益所必需為標準。至于是否“必需”，則應通過全面分析案情來判斷。
3.防衛(wèi)過當及其刑事責任
防衛(wèi)行為明顯超過必要限度造成重大損害的，屬于防衛(wèi)過當。防衛(wèi)過當不是獨立罪名，而應根據其符合的犯罪構成要件確定罪名。至于如何確定罪名，除了要考慮防衛(wèi)過當行為在客觀上所造成的重大損害的性質以外，還要考察防衛(wèi)人的主觀心理狀態(tài)即罪過形式。
對于防衛(wèi)過當，應當酌情減輕或者免除處罰。刑法之所以這樣規(guī)定，是因為防衛(wèi)人主觀上出于制止不法侵害、保護合法權益的意圖，這表明防衛(wèi)過當人的主觀惡性小;防衛(wèi)過當是在緊迫情況下造成的，客觀上造成的危害比其他犯罪小得多。此外，這樣規(guī)定也有利于鼓勵公民積極進行正當防衛(wèi)，保護合法權益。
4.無過當防衛(wèi)
鑒于嚴重危及人身安全的暴力犯罪的嚴重社會危害性，為了更好地保護公民的人身權利。刑法第20條第3款規(guī)定了無過當防衛(wèi)。即對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任。
